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Cette année, les entreprises américaines cotées en bourse pourraient être choquées lorsqu'elles recevront leur facture d'assurance.

Les risques de poursuites ont grimpé en flèche et le prix des primes d'assurance augmente parallèlement, en particulier pour l'assurance responsabilité civile couvrant les administrateurs et dirigeants, ou D&O.

Le courtier d'assurance et la société de conseil Woodruff Sawyer a déclaré que les frais de D&O pour les sociétés introduites en bourse avaient quadruplé au cours des deux dernières années. Aon, un courtier d'assurance des sociétés du Fortune 500, a déclaré que ses clients payaient une médiane de 24% de plus en primes par rapport à il y a un an.

Le taux de poursuites intentées contre des entreprises a grimpé d'environ 150% au cours de la dernière décennie. En 2018, près d'une entreprise sur 10 du S&P 500 a été la cible d'un recours collectif en valeurs mobilières, selon une étude publiée par le géant de l'assurance Chubb.

Les incendies de forêt, les violations de données, les collisions aériennes, les fusillades de concerts, les affaires liées aux opioïdes et les poursuites pour inconduite sexuelle découlant du mouvement #MeToo se sont combinées pour former une tendance à de grandes poursuites événementielles, qui peuvent coûter des centaines de millions de dollars aux compagnies d'assurance. argent de règlement.

"Vous pouvez vous attendre à voir un recours collectif en valeurs mobilières déposé chaque fois qu'un événement est suivi d'une baisse du cours des actions", a déclaré Scott Meyer, président de division des lignes financières nord-américaines chez Chubb, tel que cité dans un rapport Chubb 2019 intitulé "From Nuisance". à Menace: The Rising Tide of Securities Class Action Litigation. "

"Mais maintenant, même les événements qui n'ont pas fait bouger le cours des actions déclenchent des recours collectifs contre le conseil d'administration", a déclaré Meyer dans le rapport.

Ces poursuites dérivées accusent les administrateurs et les dirigeants de manquer à leur responsabilité fiduciaire et les coûts associés à ce type de litige augmentent.

Wells Fargo a réglé un procès dérivé en 2019 pour un montant incroyable de 240 millions de dollars. Le procès accusait alors le PDG Tim Sloan et son prédécesseur John Stumpf, ainsi que 18 autres cadres et administrateurs, de ne pas avoir empêché la création de millions de faux comptes clients.

L'assurance a pris en charge la totalité du coût de 240 millions de dollars du règlement.

Dans une énigme de l'assurance, les poursuites en dérivés sont déposées au nom de la société contre ses administrateurs et dirigeants. Le règlement, en partie, est payé à l'entreprise même qui paie les primes d'assurance.

C'est ce qui s'est produit lorsque Wynn Resorts a réglé un litige sur les dérivés consolidés pour 41 millions de dollars à la suite d'un scandale #MeToo impliquant le fondateur et ancien PDG Steve Wynn. Dans le règlement, Steve Wynn a accepté de ramasser 20 millions de dollars, mais les assureurs – dirigés par Allianz – paieront 21 millions de dollars.

Le règlement, qui attend toujours l'approbation finale du tribunal, attribue à Wynn Resorts 49 millions de dollars en changements de gouvernance d'entreprise, y compris une refonte du conseil d'administration. Cela est particulièrement important pour les avocats des plaignants qui perçoivent des honoraires basés sur le total, y compris la valeur de la réforme de l'entreprise.

"Cela rend les assureurs fous", a déclaré Mary McCutcheon, qui conseille les clients D&O du cabinet d'avocats Farella Braun + Martel. "Ils paient des règlements à la société. Ils ont par exemple payé 1 million de dollars de primes et doivent rembourser un règlement dérivé de 10 millions de dollars à la société."

D'autres types de poursuites font également grimper le prix de l'assurance. Des poursuites pour opposition à une fusion sont déposées lorsqu'il y a des allégations selon lesquelles la société acheteuse a payé trop cher ou que la société cible a vendu trop peu. Selon le rapport de Chubb, 85% des fusions en 2018 ont été contestées dans le cadre d'une poursuite pour opposition à une fusion.

Des poursuites sont fréquemment intentées contre des sociétés à la suite de leurs offres publiques initiales, et presque toujours lorsque les cours des actions tombent en dessous des cours des offres.

"Les compagnies d'assurances se rendent compte, en ce qui concerne les sociétés introduites en bourse, qu'elles sont très susceptibles d'être poursuivies", a déclaré Priya Huskins, vice-président directeur de la responsabilité de gestion chez Woodruff Sawyer. Elle estime qu'entre 15% et 25% des entreprises verront des poursuites intentées contre elles.

Le risque de litige rend les compagnies d'assurance délirantes. "Lorsqu'ils seront poursuivis en justice, ils devront dépenser environ 9 à 10 millions de dollars pour que cette affaire commence même à se rapprocher d'un règlement", a déclaré Huskins. "Et ils disent que le coût … ils ne peuvent pas facturer suffisamment pour prendre ce genre de risque."

Les experts ont déclaré que le résultat a eu un effet dissuasif sur le marché des introductions en bourse. Selon Aon, c'est particulièrement difficile pour les sociétés de biotechnologie, de soins de santé, de vente au détail et de technologies plus jeunes qui ont du mal à souscrire une assurance A&O adéquate.

"Dans l'ensemble, les assureurs ont été plus disciplinés en 2019 sur la sélection et la participation aux risques", a déclaré Christine Williams, PDG américaine d'Aon Financial Services, qui note que les assureurs télégraphient publiquement leur intention de réduire leur exposition. «Les tendances récentes en matière de sinistres ont forcé les assureurs excédentaires à revoir les prix en réponse à la hausse des coûts des sinistres et des règlements.

Une tarification prohibitive peut conduire les entreprises à opter pour des franchises plus élevées ou des plafonds plus bas, conduisant les administrateurs indépendants à hésiter à rejoindre des conseils d'administration qui ont eu des difficultés à se procurer ou à payer une assurance de qualité.

La flambée des poursuites a été provoquée par la décision de la Cour suprême des États-Unis, Cyan c. County Employees Retirement Fund. Avant la décision, les sociétés ont souligné la loi de 1998 sur les normes uniformes en matière de litige en matière de valeurs mobilières (SLUSA) pour insister sur le fait que le Congrès avait supprimé la compétence des tribunaux d'État sur la plupart des recours collectifs en valeurs mobilières.

Mais en 2018, la décision du tribunal supérieur contre la société de télécommunications Cyan, dont les actions ont chuté après son introduction en bourse, a ouvert la voie à davantage de poursuites devant être déposées dans plusieurs États, ainsi qu'au tribunal fédéral. "Il a fourni une voie claire aux plaignants pour acheter des forums dans des juridictions amies", selon le rapport de Chubb.

Il y a cependant une lueur d'espoir pour les entreprises sous pression en augmentant les primes D&O.

Mercredi, la Cour suprême du Delaware a entendu les plaidoiries finales dans une affaire d'appel impliquant Blue Apron, Roku et Stitch Fix, qui, en cas de succès, permettraient aux entreprises d'inclure dans leurs documents de charte – et éventuellement de modifier leurs statuts – un libellé qui oblige les actionnaires à déposer un dossier poursuite en cour fédérale.

"Cela éliminerait les litiges devant les tribunaux d'État, ce qui devrait immédiatement réduire le coût de l'assurance D&O pour les sociétés introduites en bourse", a déclaré Huskins. "Mais ne faites pas d'hypothèses si vous prévoyez une introduction en bourse ou une offre publique. Les transporteurs voudront du temps pour absorber les implications."

L'avis du tribunal est attendu dans 60 à 90 jours.

Clarification: cette histoire a été mise à jour pour préciser que le courtier d'assurance et la société de conseil Woodruff Sawyer a déclaré que les frais de D&O pour les sociétés introduites en bourse avaient quadruplé au cours des deux dernières années.

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